- Специальный корреспондент
Рассказали о правах и обязанностях физических лиц при допросе в налоговой.
В качестве адвоката мне нередко приходится сопровождать физических лиц на допросах в налоговых органах, где я выступаю их защитником
.
Каждый гражданин Российской Федерации может быть вызван в ФНС для дачи свидетельских показаний, поэтому крайне важно иметь представление о правах и обязанностях всех сторон, участвующих в этой процедуре
. Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса, налоговая инспекция вправе пригласить любое физическое лицо для допроса в качестве свидетеля. Однако сама процедура проведения допроса регулируется в НК РФ достаточно расплывчато, что часто приводит к различным затруднениям для допрашиваемых лиц 
. В частности, вопрос вызывает возможность присутствия сопровождающих лиц 
, порядок оформления их полномочий 
, временные рамки допроса, право свидетеля на консультацию с адвокатом 
, внесение замечаний в протокол и другие аспекты.
Статья 90 НК РФ определяет порядок участия свидетеля в мероприятиях налогового контроля
. Сведения, имеющие значение для проверки, может иметь любое лицо, поэтому вызваны на допрос могут быть самые разные граждане 
. Показания, полученные от свидетеля, фиксируются в специальном протоколе 
. Перечень лиц, которых нельзя допросить как свидетелей, содержится в пункте 2 статьи 90 НК РФ. К ним относятся:
1) граждане, которые из-за малого возраста, физических либо психических особенностей не способны должным образом воспринимать обстоятельства, имеющие значение для проверки
;
2) лица, получившие информацию в связи с выполнением профессиональных обязанностей, если эти сведения составляют их профессиональную тайну (к примеру, аудиторы, адвокаты, оценщики, арбитражные управляющие)
.
Обычно допрос проходит непосредственно в стенах налоговой инспекции
, но по усмотрению налоговых работников мероприятие может быть организовано и в другом месте — например, по месту нахождения свидетеля, что разрешает пункт 4 статьи 90 НК РФ 
. Перед началом допроса сотрудник ФНС предупреждает об ответственности за заведомо ложные показания (пункт 5 той же статьи) 
. После завершения процедуры свидетелю обязательно выдается копия протокола (пункт 6 статья 90 НК РФ) 
. Также участники допроса — свидетель и его адвокат — вправе вносить свои замечания в протокол либо приобщать их к делу (статья 99 НК РФ) 
.
Стоит отметить, что законодательство недостаточно чётко определяет, как долго может длиться допрос, во сколько он должен начаться, сколько может быть сделано перерывов, какие сопровождающие лица могут присутствовать и каков порядок их допуска
. Всё это зачастую приводит к спорным ситуациям 
. К примеру, инспекторы могут требовать от адвоката не только предъявления ордера, но и предоставления доверенности с конкретно прописанными полномочиями 
.
В процессе налоговых проверок сотрудники ФНС часто исследуют действительность хозяйственных отношений между налогоплательщиком и его контрагентами (такими как поставщики, подрядчики, продавцы) — это связано с применением статьи 54.1 НК РФ
. Чтобы получить нужную информацию, на допрос вызывается, например, гендиректор контрагента, вопросы ему задаются о деятельности организации и о ее взаимодействии с налогоплательщиком за проверяемый период 
. Помимо этого, присутствовать на допросе могут быть приглашены и работники самого налогоплательщика, а также сотрудники его партнерских фирм 
.
Широкое обсуждение среди юристов вызвало письмо ФНС от 10 июля 2018 года № ЕД-4-15/13247, где присутствие адвоката при допросе свидетеля рассматривалось как признак возможного недобросовестного поведения налогоплательщика
. Со временем данный документ был отозван, и привлечение адвоката к участию в допросе стало официально признано нормальной практикой 
.
Позже ФНС России опубликовала разъяснения в письме от 17 августа 2020 г. № ЕА-4-15/13203@, в котором дала дополнительные комментарии относительно порядка допроса свидетеля с участием его представителя
.
В данном письме ФНС России признаёт, что налоговое законодательство не устанавливает права и обязанности лиц, сопровождающих гражданина, вызванного на допрос в налоговый орган в соответствии со статьёй 90 НК РФ. Вместе с тем, ФНС напоминает, что в соответствии с частью 1 статьи 48 Конституции РФ никто не может быть лишён права на квалифицированную юридическую помощь. Также в письме содержатся ссылки на Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который определяет адвокатскую деятельность как оказание квалифицированной юридической помощи адвокатами физическим и юридическим лицам с целью защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию 
.
Таким образом, письмо от 17 августа 2020 г. № ЕА-4-15/13203@ подтверждает возможность участия адвоката при допросе свидетеля в налоговом органе
.
В письме ФНС России от 17 августа 2020 г. № ЕА-4-15/13203@ предусмотрены следующие положения:
1. Если свидетель, допрашиваемый по статье 90 НК РФ, обращается за помощью к квалифицированному юристу, адвокат (в соответствии с пунктом 3 статьи 99 НК РФ) имеет право вносить замечания в протокол допроса или прилагать их к материалам дела. При этом сам свидетель отвечает на вопросы самостоятельно. В случае ошибок в протоколировании показаний можно обратиться к аудиозаписи допроса, так как налоговый орган вправе вести аудиозапись (о чём делается отметка в протоколе перед началом допроса)
. Аналогичное право на аудиозапись имеет и адвокат 
.
2. Следует подчеркнуть, что адвокат, присутствовавший на допросе свидетеля по вопросам налогового контроля (статья 90 НК РФ), не может быть допрошен налоговыми органами в качестве свидетеля, если сведения, полученные им, относятся к адвокатской тайне и связаны с исполнением профессиональных обязанностей
. Сам факт обращения за юридической помощью также является адвокатской тайной. Таким образом, адвокат не может быть вызван в качестве свидетеля по вопросам, связанным с оказанием юридической помощи свидетелю.
Статья 90 НК РФ не предусматривает присутствие самого налогоплательщика или его представителя при допросе свидетеля. Это подтверждено письмом Минфина России от 22 октября 2015 г. № 03-02-07/1/60796. Однако сложившаяся практика не в полной мере соответствует положениям НК РФ, поскольку законодательство не содержит ограничений относительно круга лиц, которые могут присутствовать при допросе. На данный момент вопрос о допуске сопровождающих лиц решается конкретными налоговыми инспекторами и часто зависит от их профессионализма и подхода.
С моей точки зрения, основные недостатки действующей редакции НК РФ, касающейся процедуры допроса свидетелей, заключаются в следующем:
1. Возможность проведения допросов в ночное время
. Необходимо установить запрет на проведение допросов с 22:00 до 6:00.
2. Неограниченная по времени продолжительность допроса
. В настоящее время НК РФ не определяет максимальную продолжительность допроса. Следует ввести ограничение – не более 4 часов без перерыва.
3. Участие нескольких инспекторов в допросе без их соответствующего упоминания в протоколе. Зачастую в допросе участвует несколько представителей налогового органа, что может создавать психологическое давление на свидетеля
.
4. Отсутствие у адвоката права задавать вопросы свидетелю. Такое право предоставляется по усмотрению инспектора, что делает его применение непредсказуемым
.
5. Отсутствие права адвоката на консультацию с допрашиваемым в ходе допроса, включая возможность частых перерывов на консультации.
6. Отсутствие в НК РФ процедуры очной ставки для проверки показаний свидетелей при наличии противоречий
.
Учитывая выявленные проблемы, необходимо внести соответствующие изменения в Налоговый кодекс РФ, которые бы регламентировали порядок участия адвокатов и иных представителей в процедурах налогового контроля, в том числе при проведении допроса свидетеля, а также установили бы чёткие и прозрачные правила для всех участников процесса.
В качестве адвоката мне нередко приходится сопровождать физических лиц на допросах в налоговых органах, где я выступаю их защитником
.Каждый гражданин Российской Федерации может быть вызван в ФНС для дачи свидетельских показаний, поэтому крайне важно иметь представление о правах и обязанностях всех сторон, участвующих в этой процедуре
. Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса, налоговая инспекция вправе пригласить любое физическое лицо для допроса в качестве свидетеля. Однако сама процедура проведения допроса регулируется в НК РФ достаточно расплывчато, что часто приводит к различным затруднениям для допрашиваемых лиц . В частности, вопрос вызывает возможность присутствия сопровождающих лиц , порядок оформления их полномочий , временные рамки допроса, право свидетеля на консультацию с адвокатом , внесение замечаний в протокол и другие аспекты.Статья 90 НК РФ определяет порядок участия свидетеля в мероприятиях налогового контроля
. Сведения, имеющие значение для проверки, может иметь любое лицо, поэтому вызваны на допрос могут быть самые разные граждане . Показания, полученные от свидетеля, фиксируются в специальном протоколе . Перечень лиц, которых нельзя допросить как свидетелей, содержится в пункте 2 статьи 90 НК РФ. К ним относятся:1) граждане, которые из-за малого возраста, физических либо психических особенностей не способны должным образом воспринимать обстоятельства, имеющие значение для проверки
;2) лица, получившие информацию в связи с выполнением профессиональных обязанностей, если эти сведения составляют их профессиональную тайну (к примеру, аудиторы, адвокаты, оценщики, арбитражные управляющие)
.Обычно допрос проходит непосредственно в стенах налоговой инспекции
, но по усмотрению налоговых работников мероприятие может быть организовано и в другом месте — например, по месту нахождения свидетеля, что разрешает пункт 4 статьи 90 НК РФ . Перед началом допроса сотрудник ФНС предупреждает об ответственности за заведомо ложные показания (пункт 5 той же статьи) . После завершения процедуры свидетелю обязательно выдается копия протокола (пункт 6 статья 90 НК РФ) . Также участники допроса — свидетель и его адвокат — вправе вносить свои замечания в протокол либо приобщать их к делу (статья 99 НК РФ) .Стоит отметить, что законодательство недостаточно чётко определяет, как долго может длиться допрос, во сколько он должен начаться, сколько может быть сделано перерывов, какие сопровождающие лица могут присутствовать и каков порядок их допуска
. Всё это зачастую приводит к спорным ситуациям . К примеру, инспекторы могут требовать от адвоката не только предъявления ордера, но и предоставления доверенности с конкретно прописанными полномочиями .В процессе налоговых проверок сотрудники ФНС часто исследуют действительность хозяйственных отношений между налогоплательщиком и его контрагентами (такими как поставщики, подрядчики, продавцы) — это связано с применением статьи 54.1 НК РФ
. Чтобы получить нужную информацию, на допрос вызывается, например, гендиректор контрагента, вопросы ему задаются о деятельности организации и о ее взаимодействии с налогоплательщиком за проверяемый период . Помимо этого, присутствовать на допросе могут быть приглашены и работники самого налогоплательщика, а также сотрудники его партнерских фирм .Широкое обсуждение среди юристов вызвало письмо ФНС от 10 июля 2018 года № ЕД-4-15/13247, где присутствие адвоката при допросе свидетеля рассматривалось как признак возможного недобросовестного поведения налогоплательщика
. Со временем данный документ был отозван, и привлечение адвоката к участию в допросе стало официально признано нормальной практикой .Позже ФНС России опубликовала разъяснения в письме от 17 августа 2020 г. № ЕА-4-15/13203@, в котором дала дополнительные комментарии относительно порядка допроса свидетеля с участием его представителя
.В данном письме ФНС России признаёт, что налоговое законодательство не устанавливает права и обязанности лиц, сопровождающих гражданина, вызванного на допрос в налоговый орган в соответствии со статьёй 90 НК РФ. Вместе с тем, ФНС напоминает, что в соответствии с частью 1 статьи 48 Конституции РФ никто не может быть лишён права на квалифицированную юридическую помощь
. Также в письме содержатся ссылки на Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», который определяет адвокатскую деятельность как оказание квалифицированной юридической помощи адвокатами физическим и юридическим лицам с целью защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию .Таким образом, письмо от 17 августа 2020 г. № ЕА-4-15/13203@ подтверждает возможность участия адвоката при допросе свидетеля в налоговом органе
.В письме ФНС России от 17 августа 2020 г. № ЕА-4-15/13203@ предусмотрены следующие положения:
1. Если свидетель, допрашиваемый по статье 90 НК РФ, обращается за помощью к квалифицированному юристу, адвокат (в соответствии с пунктом 3 статьи 99 НК РФ) имеет право вносить замечания в протокол допроса или прилагать их к материалам дела. При этом сам свидетель отвечает на вопросы самостоятельно. В случае ошибок в протоколировании показаний можно обратиться к аудиозаписи допроса, так как налоговый орган вправе вести аудиозапись (о чём делается отметка в протоколе перед началом допроса)
. Аналогичное право на аудиозапись имеет и адвокат .2. Следует подчеркнуть, что адвокат, присутствовавший на допросе свидетеля по вопросам налогового контроля (статья 90 НК РФ), не может быть допрошен налоговыми органами в качестве свидетеля, если сведения, полученные им, относятся к адвокатской тайне и связаны с исполнением профессиональных обязанностей
. Сам факт обращения за юридической помощью также является адвокатской тайной. Таким образом, адвокат не может быть вызван в качестве свидетеля по вопросам, связанным с оказанием юридической помощи свидетелю.Статья 90 НК РФ не предусматривает присутствие самого налогоплательщика или его представителя при допросе свидетеля. Это подтверждено письмом Минфина России от 22 октября 2015 г. № 03-02-07/1/60796. Однако сложившаяся практика не в полной мере соответствует положениям НК РФ, поскольку законодательство не содержит ограничений относительно круга лиц, которые могут присутствовать при допросе
. На данный момент вопрос о допуске сопровождающих лиц решается конкретными налоговыми инспекторами и часто зависит от их профессионализма и подхода.С моей точки зрения, основные недостатки действующей редакции НК РФ, касающейся процедуры допроса свидетелей, заключаются в следующем:
1. Возможность проведения допросов в ночное время
. Необходимо установить запрет на проведение допросов с 22:00 до 6:00.2. Неограниченная по времени продолжительность допроса
. В настоящее время НК РФ не определяет максимальную продолжительность допроса. Следует ввести ограничение – не более 4 часов без перерыва.3. Участие нескольких инспекторов в допросе без их соответствующего упоминания в протоколе. Зачастую в допросе участвует несколько представителей налогового органа, что может создавать психологическое давление на свидетеля
.4. Отсутствие у адвоката права задавать вопросы свидетелю. Такое право предоставляется по усмотрению инспектора, что делает его применение непредсказуемым
.5. Отсутствие права адвоката на консультацию с допрашиваемым в ходе допроса, включая возможность частых перерывов на консультации
.6. Отсутствие в НК РФ процедуры очной ставки для проверки показаний свидетелей при наличии противоречий
.Учитывая выявленные проблемы, необходимо внести соответствующие изменения в Налоговый кодекс РФ, которые бы регламентировали порядок участия адвокатов и иных представителей в процедурах налогового контроля, в том числе при проведении допроса свидетеля, а также установили бы чёткие и прозрачные правила для всех участников процесса
.
